청와대 - 자생의료재단, 2020 아동척추건강지킴이 사업 수혜지역으로 부천과 부산선정
오늘의소식908 20-02-23 00:08
본문
공동발명자를 청구항(청구발명)을 기준으로 판단할 수밖에 없는 또 하나의 현실적
이유는 청구항을 대체할 수 있는 다른 무엇을 제시할 수 없기 때문이다. 물론, 청구항
이 작성되기 전의 단계에서는 어쩔 수 없이 청구항이 아닌 다른 것, 예를 들면 직무발
명 신고서, 연구노트 등을 기준으로 공동발명자를 판단할 수밖에 없지만, 청구항이 작
성된 후에는 청구항을 기준으로 공동발명자를 판단하여야 할 것이다.
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원고의 도면은 추간판 확장형 임플란트(expandable intervertebral spacer implant)
를 위한 일반적인 아이디어를 제시하였을 뿐이며, 완전하고 작동가능한 발명의 명확
하고 영속적인 아이디어에 이르지 못하였던 것으로 판단되었다.530) 피고는 항소심 의
견서에서 원고의 아이디어가 실시 가능한 정도에 이르지 못하였다고 주장하였는데,
그 주장은 원고의 아이디어가 그 자체로 발명에 이르지 못하였다는 주장과 다름이 아
니다.531) 결정적으로는 그 도면의 내용과 특허발명의 내용이 현저히 달랐다는 점, 즉
528) Bianco v. Globus Med., Inc., No. 2:12-CV-00147-WCB, 2014 WL 5462388, at 2 (E.D. Tex. Oct. 27, 2014),
aff'd, 618 F. App'x 1032 (Fed. Cir. 2015) (“The jury awarded Dr. Bianco $4,295,760 in damages for past
trade secret misappropriation, which was five percent of the profits that Globus earned on the products up
to the original trial date, as calculated by Globus's expert.”).
529) Bianco v. Globus Med., Inc., No. 2:12-CV-00147-WCB, 2014 WL 1049067 (E.D. Tex. Mar. 17, 2014).
530) “a definite and permanent idea of the complete and operative invention,”
531) Sabatino Bianco, v. Globus Medical, Inc., 2015 WL 739894, at 1 (Fed. Cir. 2015) (“He did not disclose a
workable device or provide any concrete details about how to make his idea a reality. It took Globus
years of independent development, with no contribution from Bianco, to develop a functioning product.”).
구성요소 부가 특허출원에 의한 영업비밀 기술탈취 방지를 위한 특허법의 공동발명 개선안 연구
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객관적 요건의 결여가 원고를 공동발명자로 인정하기 어렵게 하였다.532)
원고는 그의 아이디어가 그려진 도면을 2007년 6월에 피고에게 전달하였는데, 쟁
점이 된 특허들의 출원일은 각각 2009년 10월 15일, 2010년 9월 3일 및 2012년 4월 19
일이었다. 그렇다면 그 도면이 제시한 ‘목표’를 바탕으로 피고가 적어도 2년 이상의
연구개발을 통하여 그 아이디어를 진정한 발명으로 완성하였다고 볼 수 있다.
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그런데, A팀 연구원이 없었더라면 B팀 연구원은 왼쪽 연구경로를 먼저 실험하였었을
수 있고 그래서 발명을 완성하지 못했을 수 있다. 이러한 경우 A팀 연구원의 기여를
반영할 수 있는 법리가 필요하다. 만약, A팀 연구원의 기여를 외면하고 B팀 연구원만
을 발명자로 인정하게 되면, 그 연구부서의 협동심(team spirit)이 깨질 것이다.
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발명의 완성 시점을 그 발명의 효과가 결정된 시점으로 설시하는 판례가 존재한다.
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그 과정에서 법원은 원고가 원고의 기여라고 주장하는 부분이 그 당시 이미 공지
기술이었다는 점을 중요하게 보았다.553) 즉, 자신이 기여한 부분이 공지기술인 경우
그 자의 기여는 인정되지 않으며 그 자는 공동발명자가 될 수 없는 것이다. 그 외 원
고는 해당 발명에 어떻게 기여했는지 원고가 피고와 어떻게 협력했는지에 대하여도
증명하지 못하였다.
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3) 공동발명 완성할 때까지 제공한 인재, 노력 등 다소
小林健男은 일반적으로 공동연구개발에 투입된 인재, 노력의 다소는 공동발명에
있어서의 지분 산정과정에서 중요한 요소를 이룬다고 설명한다. 인적요소가 발명의
완성에 기여한 정도를 무시할 수는 없기 때문이다고 한다.604) 일반론으로서 공동연구
개발에 투입된 인재의 수가 많은 쪽은 그렇지 않은 쪽과 비교해서 큰 지분을 갖는다.
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다) 특허발명의 착상에 대한 현저한 기여(significant contribution)
피고는 276특허의 청구항 제17항 발명이 데이터 전송을 위해 cellular telephony 기
술을 포함하므로 그가 276특허발명에 현저히 기여하였다고 주장하였다.521)
법원은 제17항 발명이 데이터 전송 시스템을 청구하는데 반해, cellular telephony
기술은 특정하지 않으며, cellular telephony 기술은 데이터 전송을 위한 여러 기술 중
하나에 불과하므로 피고가 제17항 발명에 현저히 기여하지 않았다고 판단하였다.
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② 대법원 2009.11.26. 선고 2007후4663 판결(상고기각)
원심판결 이유에 의하면, 원심은 그 채용 증거를 종합하여 판시와 같은 사실을 인
정한 다음, 명칭을 “돌출외주면을 갖는 크라운형 풀리 및 그 제조방법”으로 하는 이
사건 특허발명(특허번호 제482168호)의 특허청구범위 제1항(이하 ‘이 사건 제1항 발
명’이라 하고, 나머지 청구항도 같은 방식으로 부른다)은 ‘경사면의 높이가 0.2mm 정
도인 것을 특징으로 하는 돌출외주면을 갖는 크라운형 풀리’로서 그 특허출원 전에
구성요소 부가 특허출원에 의한 영업비밀 기술탈취 방지를 위한 특허법의 공동발명 개선안 연구
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라이텐스 오토모티브 파트너쉽 사(이하 ‘라이텐스 사’라고 한다)가 설계하여 작성한
후 지엠비코리아 주식회사를 거쳐 원고에게 교부된 도면(을 제1호증의 3)에 기재된 원
심 판시 비교대상발명 1의 ‘0.2mm CROWN이 형성된 풀리’와 동일한 발명이므로, 원
고가 라이텐스 사로부터 이 사건 제1항 발명에 관하여 특허를 받을 수 있는 권리를
양수받았음을 인정할 아무런 자료가 없는 이상, 이 사건 제1항 발명은 발명을 한 자
또는 그 승계인이 아닌 자가 출원하여 특허를 받은 것이어서 구 특허법(2006. 3. 3. 법
률 제7871호로 개정되기 전의 것) 제133조 제1항 제2호, 특허법 제33조 제1항 본문에
의하여 그 특허가 무효로 되어야 한다고 판단하였다.
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2) 학설
공동발명자를 판단하는 기준에 대한 논문은 거의 없으며, 그나마 있는 것들도 일
본의 법리를 소개하는 선에서 그친다.
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과연 위와 같은 강한 주관적 요건이 필요한 것인가? 이 글은 위와 같은 강하며 경직된
주관적 요건은 현실을 반영하지 못하는 비현실적인 것이며, 모인발명의 상황을 포섭
하지 못한다고 주장한다.
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<그림1>과 <그림2>에서와 같이 기술금융의 대출은 급속히 성장하였다. ‘14.7월 에 시작한 기술금융
은 4년 만에 누적잔액 151.5조, 평가건수 344,347건을 기록하는 급속한 성장을 보였다.
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TAG_C3
i) 진정한 권리자와 모인자 중 어느 한쪽에 권리를 귀속시키고 다른 쪽에 지분의
가격을 지불
특허권 설정등록 후는 발명 자체를 분할하는 것은 불가하게 되지만, 전면적 가격배
상의 방법에791) 의해 진정한 권리나 모인자 중 한 쪽에 권리를 귀속시키는 것이 가능
한 경우가 있다고 보고 있다.
TAG_C4TAG_C5그의 의의는 특허법에서 가리킨 발명은 기술적 특성(technical character)을 구비하여
야 한다. 즉 발명에 대한 해결수단은 기술분야의 기술수단이어야 한다.”340) 발명자의
개념에 대한 학설 및 판례를 통하여 구체적으로 살펴볼 필요성이 있다.
TAG_C6TAG_C7940) Yeda v Rhone Poulenc [2008] R.P.C. 1, H.L. at paragrpahs 58에 소개된 내용을 정리한 것이다.